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angemon (夢中騎士)

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發表於 2006-1-29 10:01 PM 資料個人空間主頁短消息加為好友

[轉貼]探討BT合法性的法律文

[這篇文章最後由angemon在 2006/02/01 09:32pm 第 3 次編輯]

本文作者為香港大學畢業生，現職於上市公司法律部門。全文內容探討現時的《版權條例》與互聯網傳輸檔案的問題，下文只是節錄整個文章的部份內容。現作者同意公眾公開轉載或傳閱此節錄部份的內容。
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前言香港數碼暴龍市鎮討論區 (HKDMC)#o,\;~*p$e9s)S B q
近日電影業界指點對點傳輸技術，例如Bit Torrent程式﹝以下簡稱BT程式﹞的使用，令入電影院觀看電影的人數減少，影響業界的生存，其後香港海關更揚言會引用《版權條例》刑事檢控BT程式的使用者。本文無意討論香港電影業的衰落是否BT程式直接造成，又或為BT程式的使用者辯護，更非任何法律意見或法庭判案的指引或說明。筆者只是嘗試從法學角度探討Bit Torrent程式及其使用者在法律層面上的影響，並期望有識之士撥冗指正。
某種行為是否合道德，與是否合法是兩回事，而是否要刑事化亦是另一個問題，以下節錄了香港大律師公會執委潘熙大律師2004年12月4日在《明報》的一篇文章以作說明：香港唯一一個以數碼暴龍為主的大型論壇，有PS4/Switch數碼暴龍絕境求生,iOS/Android數碼暴龍ReArise,靈魂獵手,Digimon Linkz,數碼暴龍第7輯App世代宇宙應用怪獸,數碼暴龍tri.,n3ds,數碼暴龍世界next 0rder,數碼暴龍物語網路偵探,Digimon Story, Cyber Sleuth,Digimon Master Online,數碼暴龍Online,數碼暴龍RPG、暴龍機、卡組、遊戲攻略和情報,交易,小說,貼圖,最新數碼暴龍活動以致動漫、高達、Battle spirits、吹水聊天等$]/q.@&E&c#s5V)`
「刑法的內涵通常隱含對道德的判斷：例如殺人是罪大惡極的，所以殺人犯要嚴懲；強姦當然也是錯的，所以強姦犯也要丟到牢獄裡去。但不道德的行為不等於就非得用刑法管制不可。舉例說，大家都明白使用翻版等於盜用別人的知識產權，是不道德的，但要不要刑事化卻極可爭議；嫖妓是不道德的，相信沒有多少爭議，但也不是刑事罪。所以刑法的內涵並不只是道德而已。殺人、強姦之所以須用刑法制裁，除了本身的不道德外，更重要的還是因為這些都是傷害別人的行為，需要嚴加制止，以保障市民的安全。
總而言之：並非所有不道德的行為都可以用刑法來制裁，尤其是那些不牽涉傷害別人的行為。」
在現時的版權條例下，使用Bit Torrent或類似程式會否觸犯刑法？
B. 並非為任何貿易或業務的目的
根據香港法例第528章《版權條例》第118條第(1)(f)項，若果「並非為任何貿易或業務的目的，亦並非在任何貿易或業務的過程中，亦並非在與任何貿易或業務有關連的情況下而分發該複製品，達到損害版權的擁有人的權利的程度，亦屬犯罪。」
就在個人使用而非為任何貿易或業務的目的使用BT程式下載檔案是否犯法的問題，相信是大部份BT使用者最為關注的問題之一。首先，毫無疑問使用BT程式下載檔案時，下載者會同時上載檔案的部份至其他使用者的電腦，故很大可能已構成了條例中所指的「分發複製品」。然而，控方若要成功引用上例向這些「個人使用者」定罪，除了要證明「個人使用者」有分發複製品之外，亦必須證明該分發達到「損害版權的擁有人的權利的程度」。 3g+h;`$\4@
關鍵的問題是，怎樣才算是「損害版權的擁有人的權利的程度」呢？條例中並沒有進一進作出詮釋，而現時本港亦沒有就BT程式而出現任何案件，故香港普通法下可說並未有案例可遁。 0B6T4S)R-s*Q9m4a
BT程式的一個特點是每名「個人使用者」會在下載的同時分發檔案的部份予其他「個人使用者」，但他並不知道分發檔案的哪一個部分予其他使用者。其次，他本身所分發的部分並非完整的檔案，故分發出去的部份根本不能播放或使用。在此情況下，「個別使用者」的分發行為很不可能被視為「損害版權的擁有人的權利的程度」。
另一方面，若果控方指「所有不同使用者的個別分發，會合整為一個完整的檔案」，則這理論是否能證明「損害版權的擁有人的權利的程度」呢？香港數碼暴龍市鎮討論區 (HKDMC)&d5u'C:[3l:X
試舉一例，假設有1000人同時使用BT程式分享傳輸檔案，其中一名分享者甲最後所獲得的「完整檔案」是由1000人中的50人分發的「部份檔案」所組成。若控方要成功檢控這50名分發者共同作出侵權行為，則必須：
1. 掌握50人的資料﹝如地址﹞
2. 要求法庭發出50張搜查令數碼暴龍 Last Evolution 絆| 數碼暴龍大冒險|Digimon Adventure|自動勝利Let's Fight|數碼暴龍/數碼寶貝|App世代|宇宙應用怪獸|PS4/Xbox One/PC STEAM/Nintendo Switch數碼暴龍絕境求生 DIGIMON SURVIVE|iOS/Android 數碼暴龍 ReArise |數碼暴龍/數碼寶貝Tri.|手機遊戲iOS/Android數碼暴龍/數碼寶貝LinkZ|靈魂獵手|DIGIMON LINKS/Linkz|デジモンウェブ Tri.|數碼暴龍機|Digimon|Battle Spirits|PS4/PSV數碼暴龍物語網路偵探|數碼暴龍世界Digimon World Next order|N3DS數碼暴龍|Digimon Story Cyber Sleuth|Digimon:RE Digitize|PSP數碼暴龍|Boyz'Reborn|數碼暴龍Online|Digimon Masters Onlin|數碼暴龍RPG|Digimon RPG|TV對戰機|對戰咭|卡|Digimon Universe Appmon|Adventure Tri.|動畫|交易|小說|攻略|線上遊戲|Pokémon GO寵物小精靈|玩具||高達|吹水|online Game|Cosplay6d0J+O.n9}+},y
3. 拘捕50人香港唯一一個以數碼暴龍為主的大型論壇，有PS4/Switch數碼暴龍絕境求生,iOS/Android數碼暴龍ReArise,靈魂獵手,Digimon Linkz,數碼暴龍第7輯App世代宇宙應用怪獸,數碼暴龍tri.,n3ds,數碼暴龍世界next 0rder,數碼暴龍物語網路偵探,Digimon Story, Cyber Sleuth,Digimon Master Online,數碼暴龍Online,數碼暴龍RPG、暴龍機、卡組、遊戲攻略和情報,交易,小說,貼圖,最新數碼暴龍活動以致動漫、高達、Battle spirits、吹水聊天等)v5o"A)J&q,Y-S
4. 扣留50部電腦為證物
5. 從50部電腦中找尋出構成「完整檔案」的「部份檔案」為物證
6. 從甲的電腦中找到「完整檔案」為物證，並作出配對證明是由這50人所傳輸
1至5項涉及的人力物力極大。若果勉強抽調大量人手去檢控一宗個案，未必符合效益，亦會影響執法機關的其他工作。另外，要得到甲電腦中的「完整檔案」為物證，則須有相關執法權力去檢取甲的電腦。甲在分享檔案過程中不會把「部分檔案」發回自己﹝即使他可能分發給其他人士﹞，故甲根本沒有在案件中「50人的共同分發行為」作出任何參與，而執法機關亦不太可能以引用上述條例拘捕甲，更難以扣查甲的電腦作物證。
另外，一個電影或音樂檔案，很多時都有數以百計的人士從世界不同的地方同時上載或下載，執法機關如何取證或拘捕是一個極大的問題。
香港海關在訂立有關法例時的立場 forum.hkdmc.org3s0[&r7X*k
根據香港立法會《2000年知識產權(雜項修訂)條例草案》委員會第1次會議紀要﹝立法會檔案編號：CB1/BC/7/99/2﹞第5頁第14段﹝http://www.legco.gov.hk/yr99-00/chinese/bc/bc07/minutes/bc070106.pdf﹞，香港海關曾就個人侵權行為問題表示：「至於個人或家居使用盜版產品的情況，當局仍未訂定最終使用者應負的法律責任。就主席及馬逢國議員有關最終使用者法律責任可否執
行的問題，海關助理關長答覆時強調，當局會根據每宗個案的情況予以考，並且不會跟進過於瑣碎的個案，因為香港海關(下稱“海關”)有本身優先要做的工作。他並證實，根據《版權條例》，海關在搜查處所以尋找侵權行為的證據時，有必要取得搜查令。」 forum.hkdmc.org2~1p2F"`8E1h*L&D/b
香港海關訂立有關法例時已清楚表明，海關有其他工作優先處理，故不會跟進瑣碎的個人或家居使用盜版產品個案。現時海關不惜使用極大的人力物力去試圖撿控個人使用者，是否意味當年要「優先處理的個案」已完成？現時街上已沒有三合會成員大量製造和販賣翻版的問題了？故此，香港海關現在很清閒，要去抽調或增聘人手來處理個人或家居個案？
針對最終使用者的刑事立法的影響
對人權的侵害：可能出現的網絡監控
上文提及執法機關在檢控BT程式的「個人使用者」時出現的困難，而以下將探討關於以刑事化去撿控「最終使用者」的影響。數碼暴龍 Last Evolution 絆| 數碼暴龍大冒險|Digimon Adventure|自動勝利Let's Fight|數碼暴龍/數碼寶貝|App世代|宇宙應用怪獸|PS4/Xbox One/PC STEAM/Nintendo Switch數碼暴龍絕境求生 DIGIMON SURVIVE|iOS/Android 數碼暴龍 ReArise |數碼暴龍/數碼寶貝Tri.|手機遊戲iOS/Android數碼暴龍/數碼寶貝LinkZ|靈魂獵手|DIGIMON LINKS/Linkz|デジモンウェブ Tri.|數碼暴龍機|Digimon|Battle Spirits|PS4/PSV數碼暴龍物語網路偵探|數碼暴龍世界Digimon World Next order|N3DS數碼暴龍|Digimon Story Cyber Sleuth|Digimon:RE Digitize|PSP數碼暴龍|Boyz'Reborn|數碼暴龍Online|Digimon Masters Onlin|數碼暴龍RPG|Digimon RPG|TV對戰機|對戰咭|卡|Digimon Universe Appmon|Adventure Tri.|動畫|交易|小說|攻略|線上遊戲|Pokémon GO寵物小精靈|玩具||高達|吹水|online Game|Cosplay8\-A7@4B2g$_
關於撿控「最終使用者」的法例，在2000年立法會通過的《版權條例》已有規定，任何人管有任何侵權作品作業務用途均有可能被刑事撿控。此項規定由於把刑事責任加於最終使用者，而是不單單規管分發或販賣侵權物品的人士，故社會上出現極大的反對聲音。最後2001年立法會通過《版權﹝暫停實施﹞條例》把有關最終使用者刑責的條文暫停實施。 :J#o4D3k%V
現時香港電影業界的提案比2000年立法會的《版權條例》更為嚴荷。香港電影業界提議刑事檢控利用BT程式下載電影檔案的個人，無疑等於把刑事責任的範圍由《2000年版權條例》所規管的「作業務用途式侵權」大幅擴大至「非業務性的個人用途式侵權」。 /\5c(a n6E!I3r
若果政府真的把有條例的範圍擴至「非業務性的個人用途式侵權」，又會有何影響呢？
最有可能出現的就是政府對網絡監控的可能性。要正確及有效地找出BT程式使用者，並引用法例將其拘捕的話，必須同時立法強制香港伺服器供應商記錄及成立資料庫，監控及儲存市民使用網絡的時間、住所﹝用於海關可能的拘捕行動﹞、網絡活動及所發放的訊息內容等資料，以便必要時交予執法部門作為證物。 forum.hkdmc.org9g6h'^8h%C'm
政府在監控潛在侵權行為時，更令人擔心的是會藉此同時監控與政治有關的訊息。由於有關資料庫極可能有網絡使用者的住處和個人資料，政府更有可能利用這些資料監控市民或政治人物的活動。
除了把最終使用者的侵權行為刑事化外，筆者認為仍有其他的可行方法能加強版權的保護。若果單單為了打擊侵權行為，而令市民的言論自由空間被削減的話，甚至害怕秘密監控而禁若寒蟬的話，筆者相信這絕對是得不償失的。

~~發夢中~~

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